מיסוי בינלאומי: ביהמ"ש העליון אשרר את פסיקת ביהמ"ש המחוזי בעניין ניאגו בדבר "ניהול ושליטה" של חברה שהתאגדה מחוץ לישראל

17/07/2014

ביום 14 ביולי 2014 ניתן פסק דין על ידי בית המשפט העליון בעניין ערעורם של רחל ניאגו ועזבון המנוח יצחק ניאגו ז"ל נגד פקיד שומה כפר סבא (ע"מ 26135-01-13) על פסק דינו של השופט מגן אלטוביה, בו נערך ניתוח חשוב של מבחן ה"שליטה וניהול" לעניין קביעת תושבתו של חבר בני אדם שהתאגד בחו"ל לצרכי מס בישראל. [ראה מבזק מס קודם שמספרו 04/2012 מיום 19 בינואר 2012] 
 

נזכיר בקצרה את עיקרי העובדות שנדונו על ידי ביהמ"ש המחוזי ב-2012:

• פסק הדין עסק בחברה שהתאגדה באיי הבהאמס על ידי בעלי מניות תושבי ישראל. החברה עסקה בתיווך עסקאות יצוא טקסטיל לחו"ל עבור חברה אחות, אשר התאגדה בישראל והיתה תושבת ישראל לצרכי מס. לחברה הבהאמית מונו שלושה דירקטורים זרים (תושב הונג קונג, תושב הולנד, ותושבת שוויץ -- אשר ניהלה גם את משרדה המרכזי של החברה הבהאמית בשוויץ).

• בדיון בביהמ"ש המחוזי טען הנישום כי לחברה הבהאמית היו גם משרדים באמסטרדם ובניו-יורק, וכי כל ישיבות הדירקטוריון של החברה הבהאמית נערכו בחו"ל. כן טען הנישום, כי ריכוז ההזמנות מרחבי העולם, ניהול הכספים, הנפקת חשבוניות, קבלות ומכתבי אשראי בוצעו ממשרדי החברה הבהאמית בחו"ל.

• בפסק הדין שניתן על ידי ביהמ"ש המחוזי נקבע כי הניהול בפועל של החברה הבהאמית והשליטה עליה בוצעו מישראל, ובהתאמה, סווג הדיבידנד שחילקה החברה לבעלי מניותיה הישראלים, כהכנסת דיבידנד החייבת במס בישראל.

• מנגד, המערערים טענו כי ביהמ"ש המחוזי קבע, למעשה, כי החברה הבהאמית היא חלק מהחברה הישראלית וכי ביהמ"ש המחוזי אימץ, לכאורה, מבחן חדש לקביעת מקום התאגדות של תאגיד – 'מבחן נחיצות התאגיד'.

ביהמ"ש העליון דחה את הערעור ואשרר למעשה את פסיקת ביהמ"ש המחוזי, תוך שימת דגש על מספר מסקנות חשובות, כלהלן:

• לחברה הבהאמית היה סוכן עצמאי בארצות הברית אשר ריכז את הפעילות העסקית של החברה;

• למנהלי החברה ולדירקטורים שלה לא היה תפקיד ממשי בחברה הבהאמית ומשקלם בפעילות העסקית היה זניח;

• מי שביצע את הניהול בפועל של החברה הבהאמית היה למעשה בנם של המערערים, אשר העיד כי פעל בשם החברה הבהאמית וחתם על הסכמים בשמה בהיותו בישראל;

מספר דגשים שעולים מפסיקת ביהמ"ש העליון:

• ביהמ"ש העליון הדגיש כי פסק הדין, כפי שניתן על ידי ביהמ"ש המחוזי, נשען על יסודות חזקים ומבוססים היטב וכך גם מסקנתו כי השליטה והניהול של החברה הבהאמית בוצעו מישראל, ולפיכך מס ישראלי חל על כלל הכנסותיה, לרבות הכנסה מדיבידנד שחולק לבעלי מניותיה.

• מבלי לגרוע מן האמור, ביהמ"ש העליון חוזר ומדגיש את העיקרון הידוע, כי לנישום יש זכות לבחור בצורת ההתאגדות שתוביל לנטל המס הקטן ביותר, לרבות פעילות באמצעות חברות זרות (ובלבד שתנוהלנה מחוץ לישראל).

מחלקת המסים של PwC Israel עומדת לשירותכם במתן הסברים נוספים