חלוקת דיבידנד חשבונאי בין חברות שמגישות דוח מס מאוחד ובחינת פתיחת שומה בהסכם מכוח סעיף 147 לפקודה

30/07/2014 


 

ביום 26 ביולי 2014 ניתן בבית המשפט המחוזי פסק הדין בעניין ע"מ 1097/09 צ.א.ג תעשיות בע"מ וטי.אס.דבליו. ישראל השקעות בע"מ נ' פקיד שומה ת"א 1 ופקיד שומה ת"א 5. פסק הדין עסק, בין היתר, בנושא פתיחת שומה שבהסכם, וכן בדיבידנד שחולק מרווח חשבונאי בין חברות שהגישו דו"ח מאוחד מכח חוק עידוד התעשייה (מיסים) תשכ"ט-1969 (להלן: "החוק").

עובדות פסק הדין:
בשנות המס 2002 ו- 2004 חילקה חברת צ.א.ג תעשיות בע"מ (להלן: "צ.א.ג") דיבידנד בסך של כ-52 מיליון ש"ח לבעלי מניותיה- מר צבי ימיני (להלן: "מר ימיני") וחברת טי.אס.דבליו. ישראל השקעות בע"מ (להלן: "טי.אס" וביחד עם צ.א.ג "המערערות"). בגין חלקו של מר ימיני ניכתה צ.א.ג מס במקור בשיעור של 25% ואילו בגין חלקה של טי.אס לא נוכה מס במקור בטענה שדיבידנד בין חברתי כאמור אינו חייב במס בהתאם לסעיף 126(ב) לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961 (להלן: "הפקודה"). 
יצוין כי חלק מהכנסותיה של צ.א.ג מקורן בהכנסות רגילות, וחלקן מקורן בחוק עידוד השקעות הון, התשי"ט-1959 (להלן: "חוק עידוד") ממסלול מענקים ומהמסלול החלופי (פטור ממס).

כמו כן, בין פקיד השומה לבין צ.א.ג נכרתו הסכמי שומה הנוגעים, בין היתר, לשומת המס של החברה לשנת המס 2002 וכן לשומת הניכויים.

על אף האמור, פקיד השומה החליט על פתיחת השומה לשנת המס 2002 לצ.א.ג וחייב במס את הדיבידנד שחילקה צ.א.ג. לטי.אס.

טענות הצדדים:
לגבי פתיחת השומות לשנת המס 2002
המערערות טענו כי במקרה שבו מדובר בשומה שבהסכם, פתיחת השומה יכולה להיעשות רק במקרים חריגים במיוחד, ולכן פעולה זו נעשתה בחוסר סמכות, שאינה מצדיקה את ביטול השומות שבהסכם. מאידך טען פקיד השומה כי הדוחות הוגשו לו זמן קצר בטרם החתימה על הסכם השומה ועל כן לא נבחנו.

לגבי חלוקת דיבידנד מתוך הרווח החשבונאי
פקיד השומה טען כי 85% מהדיבידנד שחילקה צ.א.ג באותן השנים מקורו ממסלול מענקים ומשכך הוא חייב במס בידי מקבלו (טי.אס) בשיעור מס של 15% כקבוע בחוק עידוד. לאור העובדה שהשומה נעשית בחברה המחלקת, יש לגלם את הדיבידנד לצורך חבות הניכוי במקור.
לגבי 15% הנותרים של הדיבידנד, טען פקיד השומה כי מדובר בדיבידנד שמקורו במקור תעשייתי שחויב במס חברות בצ.א.ג והדרך שהיא נהגה לגביו הינה נכונה.

מאידך, המערערות טענו כי מקור הדיבידנד שחולק באותן השנים אינו נובע מהכנסותיה של צ.א.ג ממפ��לים מאושרים אלא מהפער בין העודפים החשבונאיים לבין העודפים לצרכי מס (להלן: "העודף החשבונאי").

לחילופין, טען פקיד השומה כי נוכח טענת צ.א.ג לפיה הדיבידנד חולק מתוך העודף החשבונאי, הרי שאין להחיל עליהם את הפטור ממס לגבי דיבידנד בין חברתי כאמור בסעיף 126(ב) לפקודה ובהתאם יש לחייב את הדיבידנד בשיעור מס של 25% (שיעור המס על דיבידנד בין חברתי חייב).

כמו כן, המערערות הגישו בשנת 2004 דוח מס מאוחד, בהתאם לחוק, ועל כן לטענתן יש לראות בהן גוף משפטי וכלכלי אחד ומשכך אין משמעות לחלוקת הדיבידנד בתוך הגוף האמור. את טענה זו כאמור לא קיבל פקיד השומה. 
בנוסף, טענה טי.אס, כי אם יוחלט שיש בידה הכנסה מדיבידנד בשנת המס 2002 ו – 2004, הרי שיש לקזזו כנגדו הפסדים שוטפים שנוצרו לה בשנים אלו.

פסיקת בית המשפט:
לגבי פתיחת השומות לשנת המס 2002
בית המשפט דחה את טענתו של פקיד השומה בנושא זה, בקבעו כי פתיחת השומה לשנת המס 2002 הייתה שלא כדין, שכן מקום שבו הנישום לא מסתיר מידע ולא מונע מפקיד השומה את האפשרות לבחון את כל הטיעונים טרם חתימת הסכם השומה, הרי שהסכם השומה יוצר הסתמכות אצל הנישום גם בנוגע לנושאים שלא נידונו במסגרת הסכם השומה ולכן יש להעדיף זאת על פני אינטרסים אחרים. במקרה דנן, נמצא כי פקיד השומה ידע על חלוקת הדיבידנד טרם חתימת הסכם השומה.

לגבי חלוקת דיבידנד מתוך הרווח החשבונאי
בהתבסס על ע"א 8500/10 אביעד פרל ואח' בנוגע לחלוקת דיבידנד על ידי חברת בית, בית המשפט קבע כי אין הדבר שונה גם במקרה של חברה שאינה חברת בית. לפיכך נקבע כי לצורכי מס לא ניתן לחלק דיבידנד רק על סמך רווח חשבונאי, וכאשר מחולק דיבידנד, יש לראותו כמחולק מתוך רווחי החברה מפעילותה העסקית.
את דברים אלו מבסס בית המשפט על מודל המיסוי הדו-שלבי בו ברובד הראשון ממוסה החברה המחלקת על רווחיה ובעלי המניות היחידים חייבים במס המשלים לשיעור מס מלא, על הדיבידנד המחולק להם, כאשר לדיבידנד בין חברתי (ישראלי) קיים ההסדר הקבוע בסעיף 126(ב) לפקודה.

פסק דין זה מעלה שוב את אחד הנושאים "החמים" בשנים האחרונות - ממה ניתן לחלק דיבידנד לצורכי מס, דבר המחייב לבצע בחינה מדוקדקת עובר לכל חלוקה.

 

מחלקת המסים של PwC Israel עומדת לשירותכם במתן הסברים נוספים אודות השלכות פסק הדין 

ליצירת קשר

ורד קירשנר

שותפת מסים , PwC ישראל

טלפון: +972 3 7954849

עקבו אחרינו